2021年3月3日，長沙市中級人民法院二審裁定湖南拓宇混凝土有限公司（以下簡稱“拓宇公司”）、法定代表人代建華、實驗室主任劉偉犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，拓宇公司被判處罰金60萬元，代建華被判處有期徒刑8年，并處罰金55萬元，劉偉被判處有期徒刑7年，罰金52萬元。  

判決公布后，在混凝土行業(yè)內(nèi)引起了強烈反響。網(wǎng)上可查詢的主要意見集中在三個方面：，預拌混凝土是不是建材？第二，能否認定“拓宇”公司生產(chǎn)的預拌混凝土不合格？第三，施工單位有沒有辦理交貨檢驗?  

對于問題，是法律問題，可以探討；對于第二個問題，是事實問題，因為不可能了解更多案件細節(jié)，所以不能對判決書認定的事實妄加揣測。對于第三個問題，其實與預拌混凝土企業(yè)內(nèi)在的產(chǎn)品質(zhì)量控制是兩個方面的問題。無論施工單位是否進行交貨驗收，都不能免除預拌混凝土本身所應有的產(chǎn)品質(zhì)量控制責任。

因此，本文希望立足目前的法律法規(guī)、技術標準，以及當前的預拌混凝土市場現(xiàn)狀，在預拌混凝土產(chǎn)品質(zhì)量認識不清，預拌混凝土企業(yè)在市場中相對弱勢情況下，就預拌混凝土企業(yè)如何作好產(chǎn)品質(zhì)量控制和法律風險預防作初步探討。  

預拌混凝土是不是建材？

引出這個問題的原因在于《產(chǎn)品質(zhì)量法》第二條規(guī)定“在中華人民共和國境內(nèi)從事產(chǎn)品生產(chǎn)、銷售活動，必須遵守本法。本法所稱產(chǎn)品是指經(jīng)過加工、制作，用于銷售的產(chǎn)品。建設工程不適用本法規(guī)定；但是，建設工程使用的建筑材料、建筑構配件和設備，屬于前款規(guī)定的產(chǎn)品范圍的，適用本法規(guī)定?！?nbsp; 

認為預拌混凝土不是“建材”進而不是“產(chǎn)品”的觀點，主要理由是預拌混凝土企業(yè)是建筑業(yè)企業(yè)，預拌混凝土是建設工程的一部分，不屬于具有獨立使用價值的產(chǎn)品。  

本人認為，上述理由顯然沒有認識到預拌混凝土根本特點?！痘炷翉姸葯z驗評定標準》（ＧＢ50107-2010）對"混凝土”的定義是由水泥、骨料和水按一定配合比，經(jīng)攪拌、成型、養(yǎng)護等工藝硬化而成的工程材料。據(jù)此可知混凝土是工程材料，其需經(jīng)過三個工藝階段，即攪拌、成型、養(yǎng)護。隨著工程現(xiàn)場攪拌混凝土的禁止，由廠家預拌混凝土，被廣泛運用。國家標準《預拌混凝土》對“預拌混凝土”的定義是在攪拌站（樓）生產(chǎn)的、通過運輸設備送至使用地點的、交貨時為拌合物的混疑土。因此，預拌混凝土作為拌合物狀態(tài)的混凝土，仍然是一種工程材料，是屬于《產(chǎn)品質(zhì)量法》管理的范圍。  

預拌混凝土是半成品嗎？

混凝土行業(yè)普遍存在認為預拌混凝土是半成品的認識。這種認知是基于認為混凝土工程是終產(chǎn)品，而處于拌合物狀態(tài)的預拌混凝土，只是混凝土工程成為成品前的一個階段。從工程的使用功能上來說，這種認識并沒有錯。但如果從法律定性上和責任化分上，這種認知就存在了問題。例如，不了解預拌混凝土的人普遍認為預拌混凝土質(zhì)量＝混凝土工程質(zhì)量、混凝土工程不合格＝預拌混凝土不合格。如果再加上“預拌混凝土是半成品”的定論，就更加映證了這種“預拌混凝土質(zhì)量＝混凝土工程質(zhì)量”的認知。很顯然，根據(jù)相關標準的規(guī)定，這種知識是錯誤的。  

那么，預拌混凝土是何種狀態(tài)的產(chǎn)品呢？本人認為，預拌混凝土具有獨立的產(chǎn)品質(zhì)量標準、獨立的計量方式、獨立的計價規(guī)則、獨立的檢驗檢測標準和方法，完全是市場化的一項獨立商品。因此，預拌混凝土無論從法律上還是從產(chǎn)品特征上，都是獨立完整的“成品”產(chǎn)品。預拌混凝土企業(yè)只需要按照國家、行業(yè)標準，作好預拌混凝土的質(zhì)量控制。預拌混凝土企業(yè)需要在思想上轉變“預拌混凝土是半成品”的認識。  

如何作好預拌混凝土法律風險預防

預拌混凝土作為一種工程建材商品，當然應當受到國家有關法律、法規(guī)，國家標準、行業(yè)標準的管理與約束。預拌混凝土具有其特殊性，根據(jù)《混凝土質(zhì)量控制標準》，混凝土工程的質(zhì)量控制已被化分到不同的行業(yè)與階段，即原材料、配制攪拌、施工，任何一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題，都可能導致混凝土工程不合格，尤其是在攪拌與施工環(huán)節(jié)產(chǎn)生扯皮。因此，預拌混凝土作為原材料與混凝土工程施工的中間產(chǎn)品，只有嚴格按照國家技術規(guī)范的要求，作好過程控制，在混凝土工程發(fā)生質(zhì)量事故后，預拌混凝土企業(yè)才能自證清白。根據(jù)有關國家法律、法規(guī)、規(guī)章、標準的規(guī)定，應當做到以下幾點：  

1?依法申領預拌混凝土承包資質(zhì)證書。  

預拌混凝土及預拌混凝土企業(yè)作為受到建筑業(yè)法律法規(guī)規(guī)制的產(chǎn)品與主體，應當首先依法申領混凝土企業(yè)資質(zhì)證書，做到依法生產(chǎn)。否則，如果無資質(zhì)生產(chǎn)預拌混凝土，其行為有可能構成違反國家許可證制度，構成非法經(jīng)營罪。  

2?依法建立實驗室。  

根據(jù)住建部《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)標準》（建市［2014]159號）規(guī)定，預拌混凝土企業(yè)須建立實驗室，實驗室主任須具有2年以上混凝土實驗室工作經(jīng)歷，且有中級以上職稱或注冊建造師資格。  

實驗室及實驗室主任在預拌混凝土產(chǎn)品制度控制過程中具有重要作用。《江蘇省預拌混凝土和預制構件企業(yè)質(zhì)量管理暫行規(guī)定》（蘇建管質(zhì)［2003]50號）第11條明確規(guī)定“預拌混凝土和預制構件的生產(chǎn)應按試驗室主任簽發(fā)的配合比，輸入攪拌樓配料控制系統(tǒng)，并存檔備查。”本次湖南拓宇案判處實驗室主任有期徒刑7年，就是因為實驗室主任在產(chǎn)品質(zhì)量上沒有作到原材料進廠檢測、預拌混凝土配合比檢測、出廠檢測，而被定罪判刑。  

3?對計量器具進行定期檢測。  

預拌混凝土是根據(jù)配合比進行生產(chǎn)，不同標號的預拌混凝土，所使用的原材料均不一樣，這就對生產(chǎn)設備的計量器具提出嚴格要求。本人曾辦理的一個預拌混凝土質(zhì)量爭議案件，發(fā)生爭議之后，工程質(zhì)監(jiān)部門就曾突擊檢驗混凝土企業(yè)的生產(chǎn)設備計量器機具是否定期檢測。因此，對計量器具進行定期檢測，是保證預拌混凝土產(chǎn)品質(zhì)量的重要措施。  

4?對進廠原材料進行檢測。  

《混凝土質(zhì)量控制標準》、《預拌混凝土》等國家標準均規(guī)定，預攔混凝土生產(chǎn)企業(yè)應當對進廠的砂石、水泥、粉煤灰、礦粉等原材料，按照相關標準進行入廠檢驗，并形成記錄臺賬，檢驗合格方能使用。因此，作為預拌混凝土企業(yè)，對原材料進行入廠檢驗是一項法定產(chǎn)品質(zhì)量控制義務。而且，如果在進廠時未能發(fā)現(xiàn)原材料的問題，日后一旦導致預拌混凝土不合格產(chǎn)生損失，預拌混凝土企業(yè)也很難向原材料供應商進行追償。因此，在原材料上作好事前防范是預拌混凝土企業(yè)可采取的質(zhì)量控制措施。  

5?作好常用配合比的設計。  

根據(jù)《預拌混凝土》、《普通混凝土配合比設計規(guī)程》（ＪＧＪ55-2011)第6.2.4“生產(chǎn)單位可根據(jù)常用材料設計常用的混凝土配合比備用，并應在使用過程中進行驗證或調(diào)整。因此，預拌混凝土企業(yè)應當根據(jù)的常用原材料、市場情況，設計相應的常用標號預拌混凝土的配合比，并根據(jù)原材料檢測、出廠檢測情況，對配合比進行驗證或者調(diào)整。這樣就不會出現(xiàn)“拓宇”案所認定的僅憑經(jīng)驗設計配合比的問題。  

6?按標準作好出廠檢測。  

按規(guī)范作好出廠檢測并作好臺賬記錄是預拌混凝土企業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量控制的法定責任，也是預拌混凝土企業(yè)獨自能做到的重要的產(chǎn)品質(zhì)量控制工作。出廠檢測是簽發(fā)產(chǎn)品合格證的依據(jù)，是驗證混凝土配合比、原材料檢測重要環(huán)節(jié)。有了出廠檢測，才能讓預拌混凝土企業(yè)內(nèi)部質(zhì)量控制形成閉環(huán)，才能夠證明混凝土企業(yè)負責人、實驗室主任盡到了法定產(chǎn)品質(zhì)量控制義務。  

7?按標準敦促施工單位做好交貨驗收，并及時獲取相應報告。  

根據(jù)《預拌混凝土》，交貨檢驗是預拌混凝土質(zhì)量控制的重要環(huán)節(jié)，也是劃分預拌混凝土企業(yè)與施工企業(yè)之間混凝土工程質(zhì)量責任的依據(jù)。同時，根據(jù)《建設工程質(zhì)量管理條例》規(guī)定，對商品混凝土進行檢測，也是施工單位的法定義務。因此，預拌混凝土企業(yè)應當及時配合施工企業(yè)辦理交貨檢驗。即使預拌混凝土企業(yè)沒有參與，按照建筑規(guī)范要求，監(jiān)理單位也應當監(jiān)督施工企業(yè)做好交貨檢驗。如確實存在施工企業(yè)未能辦理交貨驗收的情況，預拌混凝土企業(yè)好能合理及時敦促施工企業(yè)進行交貨驗收。當混凝土工程產(chǎn)生質(zhì)量事故，而施工企業(yè)又未能辦理交貨驗收手續(xù)時，預拌混凝土企業(yè)前述質(zhì)量控制過程，將成為重要而有利的證據(jù)。

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